慎用“故意传播性病罪”
致自贡市富顺县人民检察院、自贡市富顺县人民法院：
据四川新闻网报道称，近日自贡市富顺县人民检察院审查终结一起故意传播性病公诉案件，案件一方当事人是位高中男生，被告方是一名携带艾滋病病毒的女性性工作者，由于涉案当事人年仅18岁，该案引发了社会的广泛关注。
北京爱知行研究所长期从事艾滋防治工作，并关注青年学生性教育艾滋防治教育工作。我们注意到该案件是“故意传播性病罪”又一判例。我们尤其注意到，案件当事人是一位年仅18岁的在校高中生，在发生性行为时并未采取有效的安全措施，事发后，该学生惶恐度日，希望自己未被感染。得知这一案件后，我们感到非常震惊，因为“故意传播性病罪”存在重大法理缺陷、落后于时代发展等多个问题，适用这一法律将会带来非常严重的社会后果，伤害我国艾滋病防治工作。
《全国人民代表大会常务委员会关于严禁卖淫嫖娼的决定》 （１９９１年９月４日第七届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议通过）要求：对卖淫、嫖娼的，一律强制进行性病检查。对患有性病的，进行强制治疗。明知自己患有梅毒、淋病等严重性病卖淫、嫖娼的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处五千元以下罚金。《中华人民共和国刑法》（修正）中华人民共和国第八届全国人民代表大会第五次会议于１９９７年３月１４日修订，自１９９７年１０月１日起施行。）第三百六十条 【传播性病罪】明知自己患有梅毒、淋病等严重性病卖淫、嫖娼的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。最高人民法院和最高人民检察院于1992年12月11日制定的《关于执行<全国人民代表大会常务委员会关于严禁卖淫嫖娼的决定>的若于问题的解答》则对“怎样认定传播性病罪？”解释如下：根据《决定》第五条第一款的规定，传播性病罪，是指明知自己患有梅毒、淋病等严重性病而进行卖淫嫖娼的行为。（一）本罪属特殊主体，即已满十六岁，具有刑事责任能力，且患有梅毒、淋病等严重性病的人。中国公民和外国人均可成为本罪的主体。（二）必须实施了卖淫、嫖娼的行为。至于实际是否已造成他人染上性病的结果，不影响本罪的成立。行为人通过其他方式（如通奸等）将性病传播给他人的，不构成本罪。（三）具备以下情形之一的，可以认定为“明知”）。１.有证据证明曾到医院就医，被诊断为患有严重性病的；２.根据本人的知识和经验，能够知道自己患有严重性病的；３.通过其他方法能够证明被告人是“明知”的。
我们认为，特别针对卖淫嫖娼人员的“传播性病罪”缺乏公共卫生科学的依据。性传播疾病和艾滋病已经是人类的常见疾病，而不限定于卖淫嫖娼人员之中。“传播性病罪”特别针对卖淫嫖娼现象，本身就给人一个误区，给人的感觉好像性病传播就是只和卖淫嫖娼有关，卖淫嫖娼是性病传播的祸水，而没有认识到，在一个开放、人口流动的社会里，性传播疾病和艾滋病已经成为人类常见疾病。性传播疾病不仅在卖淫嫖娼人员中传播，也在其它人群中传播。我国卫生部门提倡使用安全套预防性传播疾病包括艾滋病的传播，包括在性工作者中推动安全套的使用。使用安全套，卖淫嫖娼活动并不必然导致性病传播。相反，其他人如果不用安全套，性活动中照样传播性病和艾滋病。而刑法“传播性病罪”恰恰给人们一个误解，认为性病传播主要是卖淫嫖娼人员的事情，打击卖淫嫖娼就能够保护大众免得性病或艾滋病，而忽略每个人在性生活中都需要考虑性的安全。“传播性病罪”会带来严重的社会后果，不利于我国艾滋病防治工作和性病防治工作。性工作者、尤其是已经确诊或担心自己可能感染性病或艾滋病的性工作者，为了躲避这样的法律风险，为了不让自己感染性病或艾滋病的检测报告或就诊记录成为定罪依据，会选择“鸵鸟策略”，宁愿躲避艾滋病检测和就医也不去了解自己的健康状况，或者为躲避警察而选择对自己人身安全有威胁的地方去营生。如此一来，性工作者永远处于社会的暗处，从事艾滋病防治工作的机构和人员很难认识她们，更难以得知她们的生活轨迹。对性工作者进行性病艾滋病知识教育和行为干预将难以开展，艾滋病的性传播路径将难以切断，艾滋病的流行趋势和社会影响也将越来越广。由此带来的社会后果，将远远比那些明知自己感染艾滋病又从事商业性行为（或曰“卖淫嫖娼活动”）带来的社会后果更为严重。法律应当保护公民的个人隐私。公民的医学检测报告等病历资料，属于公民的个人隐私，应该得到法律的保护，这是法治的理念和原则。
考虑到“故意传播性病罪”直指“卖淫嫖娼”行为，使得公众误以为艾滋等其他性传播疾病只发生在卖淫嫖娼人员中，与自己无关，误以为打击卖淫嫖娼就能够保护大众免得性病或艾滋病，这在一定程度上给大众麻痹作用，而忽略每个人在性生活中都须考虑安全性行为的重要性。另一方面、，根据艾滋防治国家五年计划，未检测不得而知的潜在感染者人群有一定的数量，我们鼓励通过加强学校性教育与艾滋防治教育，使每个公民树立自我防范、自我保护的安全性行为意识。
鉴于上述理由，我们强烈要求自贡市富顺县人民检察院、自贡市富顺县人民法院慎用“故意传播性病罪”条款，最大限度降低该条款带给中国艾滋防治事业的伤害！
此致。
北京爱知行研究所
附：
卫生部对爱知行关于“传播性病罪负面影响艾滋病防治工作“的建议回复
http://blog.sina.com.cn/s/blog_6411ac670100tttj.html
2011年9月23日，北京爱知行研究所第三次致信卫生部和国务院防治艾滋病工作委员会，提请国务院有关部门与最高人民法院、最高人民检察院就“传播性病罪”进行调研，全面了解此罪名可能对艾滋病防治事业的威胁。
2011年10月11日，卫生部办公厅信访处回复，“您来信提出的意见、建议对我们改进工作很有帮助，原信已作留存参阅，感谢您对卫生工作的关心。‘
北京爱知行研究所认为，鉴于近期搜集到地方法院适用“传播性病罪”判处性工作者的案件越来越多，国务院防治艾滋病工作委员会、卫生部有必要会同司法、检察机关进行调研，评估该情况对国家艾滋病防治事业的潜在影响。爱知行会继续关注性工作者的合法权益问题。
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